代扣个税手续费是否属于营业税应税劳务

对企业代扣个人所得税手续费应当缴纳营业税的观点，笔者持有异议。

　　一、代扣个税行为非营业税法律明文列举的“应税劳务行为”，不存在营业税的纳税义务。

　　根据《国家税务总局关于印发〈营业税税目注释（试行稿）〉的通知》（国税发[1993]149号）第七条规定，“服务业，是指利用设备、工具、场所、信息或技能为社会提供服务的业务”；而“代理业是指代委托人办理受托事项的业务”。可见，营业税法律所称之代理服务业，应当具备以下几个条件：代理劳务的提供对象是不特定的“社会大众”；提供服务的一方利用了其所具有的特定的设备、工具、场所、信息或技能；代理劳务是一项“业务”，即经营性行为，是以获利为目的的；提供代理服务的一方，系接受“委托人的委托”而实施该行为，而代理劳务的一方可以选择接受委托，同样有权拒绝该委托。

　　而企业的代扣个税行为，第一，其代扣的对象是特定或者是法定的，而并非面向任意的社会公众；第二，代扣行为是企业履行其法定义务的行为，并非一种经营性行为，根本不以获利为其目的；第三，企业实施代扣行为，并不存在所谓的“委托人”，而是税法所强制赋予其的义务性行为，企业不存在接受与否的选择权，相反，若企业不履行该义务，将承担法定的行政罚款等责任；第四，企业实施代扣行为，本质上不能认为其“利用了设备、工具、场所、信息或者技能”。

　　可见，代扣个税（包括代扣代缴预提所得税的行为）并因此取得手续费返还的行为，与现行营业税规定之代理服务业的内涵和外延均具有本质区别，代扣代缴行为在性质上不能认定为属于营业税应税劳务中的“代理”行为。

　　二、企业所取得的手续费返还收入不属于营业税中的应税收入。

　　根据《营业税暂行条例》“纳税人的营业额为纳税人提供应税劳务、转让无形资产或者销售不动产收取的全部价款和价外费用”、“纳税人提供应税劳务、转让无形资产或者销售不动产的价格明显偏低并无正当理由的，由主管税务机关核定其营业额”的规定，营业税法律所规范的应税劳务及其应税收入，是指民事主体基于相互之间的合同交易等民事关系，而由提供劳务的一方向另一方收取的“劳动对价”，这一对价与其所提供的劳务之间应当遵循公平、合理、等价有偿等民事、合同原则。

　　而代扣个税所取得的手续费返还收入，是在企业履行特定义务的前提下，法律明文规定，应由政府财政所给予企业的固定数额款项。这一款项与企业代扣行为之劳务的价值是否对等，既不要求更无必要要求。该等返还款项，并非营业税法律中所规定的“劳务对价”即不属于“应税收入”，而宜认定为是国家对履行法定义务的市场主体，就其代扣行为所给予的一种补偿或者奖励。

　　综上，企业实施的代扣个税行为并非营业税法律明文列举的“应税劳务行为”；其所取得的手续费返还收入，也非营业税法律所规定的“应税收入”。因此，笔者认为，企业代扣个税手续费返还收入应不存在营业税的纳税义务。